2012司法考试卷四真题及答案(司法考试刑法学考点总汇及技巧)

2017年司法考试刑法学考点总汇及技巧(下)

这里归纳介绍的刑法学精华考点覆盖了历年90%左右的试题,对国家司法考试,包括全国公安执法资格考试的备考都有着深入、全面的指导意义。

一、重点法条要记牢,考点之间勤比较

刑法典中有一些条文是特别重要的,务求考生付出大量时间记忆,例如《刑法》第17条关于已满14周岁不满16周岁的人的刑事责任的范围(17条第二款记忆方法是只记关键字:杀、奸、劫、爆、毒、火、投、伤),《刑法》第22条至第23条关于犯罪预备、未遂、中止概念及其处罚标准的规定,《刑法》第25 条、第26条关于主犯概念、范围以及处罚的规定,《刑法》第 29条关于教唆犯的规定,《刑法》第50条关于死缓考验期满如何处理的规定,《刑法》第65条关于累犯成立条件的规定,《刑法》第81条关于假释概念、假释适用限制的规定;以及刑法分则中关于交通肇事罪、危险驾驶罪、走私普通货物、物品罪、偷税罪、保险诈骗罪、合同诈骗罪、绑架罪、非法拘禁罪、强制猥亵妇女罪、拐卖妇女儿童罪、抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、侵占罪、抢夺罪、妨害公务罪、非法行医罪、贪污罪、挪用公款罪、受贿罪、玩忽职守罪、滥用职权罪的具体规定,等等。

在掌握重点法条的基础上,考生应当在重要的知识点上多下功夫。刑法理论中的重要知识点大致包括以下内容:

二、刑法学总论部分精华考点:

1、刑法的空间效力(对地域的效力、对人的效力)问题;

2、犯罪故意(直接故意、间接故意)、犯罪过失(疏忽大意的过失、过于自信的过失)、意外事件、不可抗力的认定;

3、刑事责任年龄,尤其是已满14周岁不满16周岁者应当负责任的范围;

4、正当防卫、紧急避险的成立条件;

5、犯罪预备、未遂和中止的区分;

6、共同犯罪的成立条件、共同犯罪人(主犯、从犯、胁从犯、教唆犯)的认定和处罚;

7、刑罚种类:主刑(管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑)、附加刑(罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境)的适用条件;

8、刑罚的具体运用:量刑情节、累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑、减刑、假释、时效。尤其是累犯、数罪并罚、缓刑和假释制度;

9、其他。如刑法理论中居于核心地位的犯罪构成理论、有关定罪量刑的一般理论、罪数的理论,也是考试中经常涉及的内容。

精华指数:★★★★☆

三、刑法学分则部分精华考点:

就具体的罪名而言,危害公共安全的犯罪、危害公民人身权利的犯罪、侵犯财产的犯罪、贪污贿赂罪、渎职罪是传统的考查内容,每年考题均有涉及。破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪一般也会有选择题会涉及,考生应予以重视。危害国家安全罪、军人违反职责罪、危害国防利益罪考试的可能性小,考生原则上可以忽略此部分内容,将刑法典的相关法条简单地熟悉一下即可,例如危害国家安全罪一章中,除了叛逃罪、间谍罪等有限的几个罪名外,其他罪名在考试中基本不涉及。

在刑法分则部分比较重要的罪名大致有:生产、销售有毒、有害食品罪、非法拘禁罪、拐卖妇女儿童罪、收买被拐卖的妇女罪、聚众阻碍解救被收买的妇女罪、故意伤害罪、妨害公务罪、行贿罪、重婚罪、非法出租、出借枪支罪、非法持有枪支罪、挪用公款罪、伪造货币罪、使用假币罪、出售、购买假币罪、走私假币罪、运输假币罪、受贿罪、盗窃罪、抢劫罪、侵占罪、故意毁坏财物罪、强奸罪、故意杀人罪、制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪、组织播放淫秽音像制品罪、诈骗罪、奸淫幼女罪、骗取出口退税罪、合同诈骗罪、票据诈骗罪、拒不支付劳动报酬罪、拐卖儿童罪、拐卖妇女罪、组织出卖人体器官、遗弃罪、贪污罪、徇私舞弊不征、少征税款罪、间谍罪、非法获取军事秘密罪、使用假币罪、敲诈勒索罪、强迫交易罪、抢夺罪、盗伐、滥伐林木罪、贩卖毒品罪、滥用职权罪、玩忽职守罪等。

精华指数:★★★★☆

对刑法分则的复习,需要注意:(1)将分则理论与刑法总论结合起来思考问题,切忌分割刑法总论与刑法分论;(2)注意准确界定罪与非罪、此罪与彼罪的界限;(3)培养解决案例的实际能力,因为现在司法考试中的单项选择题、多项选择题、不定项选择题、甚至于选项实际上都是一个简短的案例题,而并不是只在案例分析部分才出现案例题。

例如2012年卷二第54题,关于犯罪停止形态的论述,下列哪些选项是正确的?

A.甲(总经理)召开公司会议,商定逃税。甲指使财务人员黄某将1笔500万元的收入在申报时予以隐瞒,但后来黄某又向税务机关如实申报,缴纳应缴税款。单位属于犯罪未遂,黄某属于犯罪中止

B.乙抢夺邹某现金20万元,后发现全部是假币。乙构成抢夺罪既遂

C.丙以出卖为目的,偷盗婴儿后,惧怕承担刑事责任,又将婴儿送回原处。丙构成拐卖儿童罪既遂,不构成犯罪中止

D.丁对仇人胡某连开数枪均未打中,胡某受惊心脏病突发死亡。丁成立故意杀人罪既遂

【参考答案】ABCD

【考点】犯罪停止形态

【答案解析】

A项正确:在单位犯罪的情况下,有可能出现单位犯罪未遂而其中自然人犯罪中止的情形,因此在A项中,单位属于逃税犯罪未遂,黄某属于犯罪中止。

B项正确:乙抢夺邹某现 金20万元,后发现全部是假币,而违禁品可以成为财产犯罪的对象。

C项正确:丙以出卖为目的,偷盗婴儿后,惧怕承担刑事责任,又将婴儿送回原处,丙构成拐卖儿童罪既遂,不构成犯罪中止。

D项正确:丁对仇人胡某连开数枪均未打中,胡某受惊心脏病突发死亡,后者的死亡仍然在前者追求的结果范围内,故而丁成立故意杀人罪既遂。[1]

我们再看看2012年卷二第59题就是总则和分则一起考核:

甲、乙等人佯装乘客登上长途车。甲用枪控制司机,令司机将车开到偏僻路段;乙等人用刀控制乘客,命乘客交出随身财物。一乘客反抗,被乙捅成重伤。财物到手下车时,甲打死司机。关于本案,下列哪些选项是正确的?

A.甲等人劫持汽车,构成劫持汽车罪

B.甲等人构成抢劫罪,属于在公共交通工具上抢劫

C.乙重伤乘客,无需以故意伤害罪另行追究刑事责任

D.甲开枪打死司机,需以故意杀人罪另行追究刑事责任

【参考答案】ABCD

【考点】劫持汽车罪、抢劫罪、罪数形态

【答案解析】

A项正确: 甲等人劫持汽车,构成劫持汽车罪。

B项正确: 甲等人构成抢劫罪,属于在公共交通工具上抢劫(《刑法》第263条第2项)。

C项正确: 乙重伤乘客,无须以故意伤害罪另行追究刑事责任(仍然构成抢劫罪,即《刑法》第263条第5项的结果加重犯或者结合犯)。

D项正确: 《关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》规定:“行为人实施抢劫后,为灭口而故意杀人的,以抢劫罪和故意杀人罪定罪,实行数罪并罚。”因此,甲开枪打死司机,需以故意杀人罪另行追究刑事责任。[2]

四、案例分析下真功、司法解释不放松

在熟悉重要的刑法条文,掌握刑法理论上的重点,有一个比较好的知识基础以后,考生有必要关注一些重要的司法解释规定,巩固、深化自己的知识体系。司法解释的内容比法条要详细,也常是出题的对象,如司法解释关于盗窃罪、抢劫杀人如何处理,挪用公款、自首认定的规定等,都十分详细;还有的司法解释中的一些规定较为特殊(如关于交通肇事罪的解释),这些都需要考生掌握。

刑法中的案例分析题与选择题相比,更偏重于对基本知识的掌握和运用。案例分析题一般不出偏题,但对灵活运用所掌握的知识要求较高。特别是刑法这种理论性很强的科目,对考生的综合判断能力要求更高。案例题的命题趋势是越来越细致、越来越灵活,但万变不离其宗,只要立足于法律条文,充分运用一些重要的刑法理论,许多难题都可以迎刃而解。

案例分析题一般都是考刑法学中最重要的内容或者是法条中极其特殊的规定,即最基本的概念或法律规定,只要把概念和法律规定理解透彻,应试时就会比较有把握。在阅读案例题的内容时,必须保持高度的谨慎,准确辨识出题人设置的种种陷阱,看该案例有几个基本的内容,真正明白出题人的意思,“投其所好”地答题,然后考虑每一个内容涉及的概念或法规,将这些概念或法规明确地串连、回忆起来。

案例分析只有立足于部门法、掌握好部门法,精研试题解析。听主观题辅导是了无用处的。我最早在10年前呼吁检法实务界进入命题组,也主张大家看最高应用法学研究所编辑的人民法院案例选,来训练法律逻辑思维和法律实务思维。目前看刑法的主观题(包括案例题)都是刑法学造诣深厚、理论功底深厚的命题人设计的案例,看命题人撰写的司法考试试题解析作用更大。在司法考试中刑法题目要比民法少10多分,但是刑法的题目质量、难度要高于民法。所以刑法变得异乎寻常的重要。民刑二法各是半边天,民法撑得老高,刑法半边天是塌陷的,永远休想通过司法考试,因为司法考试的星空你撑不起来。

2012年卷四第二题是案例分析题

【试题考点】非国家工作人员受贿罪、贪污罪、受贿罪、利用影响力受贿罪、共犯、教唆未遂、不作为犯、因果关系

【试题答案】 1.村长构成非国家工作人员受贿罪,黄某、李某构成对非国家工作人员行贿罪。出租荒山是村民自治组织事务,不是接受乡镇政府从事公共管理活动,村长此时不具有国家工作人员身份,不构成受贿罪。

2.赵某父亲与赵某构成受贿罪共犯。赵某父亲不成立利用影响力受贿罪。因为只有在离退休人员利用过去的职务便利收受财物,且与国家工作人员没有共犯关系的场合,才有构成利用影响力受贿罪的余地。

3.伙同他人贪污的,以共犯论。黄某、李某取得补偿款的行为构成贪污罪,二人是贪污罪共犯。因为二人共同利用了黄某的职务便利骗取公共财物。二人要对共同贪污的犯罪数额负责,犯罪数额都是50万元,而不能按照各自最终分得的赃物确定犯罪数额。

4.陈某构成盗窃罪的教唆犯,属于教唆未遂。李某构成故意毁坏财物罪。李某虽然接受盗窃教唆,但并未按照陈某的教唆造成危害后果,对汽车玻璃被砸坏这一结果,属于超过共同故意之外的行为,由李某自己负责。

5.邢某不构成不作为的放火罪。虽然法律明文规定发现火情时,任何人都有报警的义务,但是,报警义务不等于救助义务,同时,仅在行为人创设了危险或者具有保护、救助法益的义务时,其他法律、法规规定的义务,才能构成刑法上的不作为的义务来源。本案中火情是黄某造成的,邢某仅是偶然路过,其并未创设火灾的危险,因此邢某并无刑法上的作为义务,不构成不作为的放火罪。

6.黄某放火与范某死亡之间,介入了被害人范某的行为。

肯定因果关系的大致理由:(1)根据条件说,可以认为放火行为和死亡之间具有“无A就无B”的条件关系;(2)被害人在当时情况下,来不及精确判断返回住宅取财的危险性;(3)被害人在当时情况下,返回住宅取财符合常理。

否定因果关系的大致理由:(1)根据相当因果关系说,放火和被害人死亡之间不具有相当性;(2)被告人实施的放火行为并未烧死范某,范某为抢救数额有限的财物返回高度危险的场所,违反常理;(3)被害人是精神正常的成年人,对自己行为的后果非常清楚,因此要对自己的选择负责;(4)被害人试图保护的法益价值有限。只有甲对乙的住宅放火,如乙为了抢救婴儿而进入住宅内被烧死的,才能肯定放火行为和死亡后果之间的因果关系。 [3]

案例分析只有立足于部门法、掌握好部门法,精研试题解析。听主观题辅导是了无用处的。我最早在10年前呼吁检法实务界进入命题组,也主张大家看最高应用法学研究所编辑的人民法院案例选,来训练法律逻辑思维和法律实务思维。目前看刑法的主观题(包括案例题)都是刑法学造诣深厚、理论功底深厚的命题人设计的案例,看命题人撰写的司法考试试题解析作用更大。在司法考试中刑法题目要比民法少10多分,但是刑法的题目质量、难度要高于民法。所以刑法变得异乎寻常的重要。民刑二法各是半边天,民法撑得老高,刑法半边天是塌陷的,永远休想通过司法考试,因为司法考试的星空你撑不起来。其实目前的刑法辅导水准要高于民法。

本文的编写参照了司法部辅导用书、考试中心试题解析的主要编者和命题组核心成员的观点,在此特别致以谢意。

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